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重拾一种被放逐的知识传统(刑法视域中“习惯法”的初步考察)

重拾一种被放逐的知识传统(刑法视域中“习惯法”的初步考察)

作者:杜宇 著
出版社:北京大学出版社出版时间:2005-12-01
本类榜单:法律销量榜
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重拾一种被放逐的知识传统(刑法视域中“习惯法”的初步考察) 版权信息

  • ISBN:7301104014
  • 条形码:9787301104019 ; 978-7-301-10401-9
  • 装帧:暂无
  • 版次:暂无
  • 册数:暂无
  • 重量:暂无
  • 印刷次数:暂无
  • 所属分类:>>

重拾一种被放逐的知识传统(刑法视域中“习惯法”的初步考察) 内容简介

在本书中,我们不仅将对习惯法在现下刑法理论体系中的角色,作出正本清源的考察,更为重要的,将对习惯法在司法实践中的生存状态获得更为真切和清醒的认识。在此基础上,我们将进而发现,习惯法的现行理论描述与司法操作之间,存在着相当巨大的悖反、断裂与紧张关系,由此,我们不得不对刑事制定法与习惯法之间的关系作出全新思辨。这一思路的进一步延伸,便是在罪刑法定主义的理论框架下,重新开辟和释放习惯法的应有理论机能,重新审视和估价习惯法在整个刑法理论体系中的角色与价值。某种意义上,本书不仅是对传统叙事一一“排斥习惯法”的温和颠覆,而且是对习惯法的刑法角色与价值的创造性重构。从更为广阔的背景出发,本书更是从习惯法的侧面切人,凸显了罪刑法定主义在当代法治情势下面临的重大危机,以及化解此种危机的可能出路。

重拾一种被放逐的知识传统(刑法视域中“习惯法”的初步考察) 目录

导论:问题、范畴、沿革与进路
(一)问题
(二)范畴
1.习惯法与习惯
2.习惯法与制定法
3.习惯法与民间法
4.习惯法之界定
(三)沿革
1.习惯法的起源与早期调控
2.民事领域中习惯法的近现代展开
3.刑事领域中习惯法的近现代展开
4.合流与分化:习惯法沿革的比较观察
(四)进路
一、当代刑法理论中的习惯法:一种被放逐的知识形态
(一)罪刑法定主义框架中的习惯法
1.现实理论基础与习惯法
2.形式罪刑法定与习惯法
3.实质罪刑法定与习惯法
4.相对罪刑法定与习惯法
5.新近的动向
(二)刑事制定法视域中的习惯法
1.研究方法
2.检索结果
3.阐释分析
4.效度强化
(三)刑法现代化语境中的习惯法
1.刑法现代化及其标准
2.价值标准与习惯法
3.制度标准与习惯法
4.效益标准与习惯法
二、当代刑法实践中的习惯法:一种真实而有力的存在
(一)地方习惯法的生机
l_背景
2.组织
3.表达
4.实践
(二)民族习惯法的活力
1.背景
2.组织
3.表达
4.实践
(三)习惯法实践的类型化整理
1.习惯法的作用领域
2.习惯法的作用阶段
3.习惯法的作用方式
4.习惯法的作用方向
(四)背反与断裂:理论与实践的比较观察
三、刑事制定法与习惯法关系的再思辨:多元理论框架下的交错考量
(一)政治国家与市民社会
1.学理脉络
2.关系格局
3.理论启示
(二)形式理性与实质理性
1.分析工具
2.合理性之变迁
3.合理性之冲突
4.合理性之整合
(三)精英话语与大众话语
1.话语类型
2.话语压迫
3.话语开禁
(四)外部规则与内部规则
1.知识前提
2.理性思辨
(五)法律教义学有效性和社会学有效性
1.三个维度
2.类型联系
3.效果补足
四、习惯法的功能释放:刑法视域下的重新挖掘与梳理
(一)习惯法的机能释放与罪刑法定主义框架
(二)间接法源
1.习惯法进入立法的必要性
2.习惯法进入立法的可能性
3.刑事和解制度的建构
(三)构成要件解释源
1.解释策略与习惯法
2.解释方法与习惯法
3.类型化解释与习惯法
(四)违法性判断的参照
1.收缩的实质违法性与习惯法
2.社会相当性与习惯法
3.社会危害性与习惯法
4.、作为超法规违法阻却事由的习惯法
(五)有责性判断的参照
1.违法性意识与习惯法
2.期待可能性与习惯法
3.作为情、理、法协调机制和超法规责任阻却事由的习惯法
(六)量刑的参照
1.司法表现
2.理论解说
3.作为酌定量刑情节的习惯法
五、习惯法的刑事司法适用:举证与审查
(一)习惯法的举证
1.法律还是事实:作为待证对象的习惯法
2.原告抑或被告:习惯法的证明责任分配
(二)习惯法的审查
1.审查之必要
2.审查之内容
3.审查之标准
结语
参考文献
后记
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